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关于有限责任公司股权回购的理解

作者:佚名  来源:本站原创  发布时间:2018年07月14日点击:

关于有限责任公司股权回购的理解

原创: 伽罗  首席法务

一、关于《公司法》第七十四条规定的理解


   《公司法》第七十四条规定了有限责任公司异议股东请求公司回购股权的情形。该条款规定“有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权:(一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的;(二)公司合并、分立、转让主要财产的;(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”




该条款规定股东在上述三种情形下享有股权回购的请求权。上述规定没有规定兜底条款,也没有规定公司可与股东自行约定股权回购事项。那么如何判断公司与股东约定的上述三种情形之外的股权回购条款的有效性呢?如果该条款属于效力性强制性规定,那么公司与股东的股权回购约定应根据《合同法解释二》第十四条被认定为无效,反之则有效。




在《公司法》一百四十二条,对股份有限公司的股权回购做出明确的禁止性规定“公司不得收购本公司股份”,但规定了例外条款。从法律体系解释的角度分析,有限责任公司章节无相应规定,这意味着法律上并不禁止有限责任公司回购本公司股权。从公司属性来说,有限责任公司属于资合兼人合,股权回购是股东之间关于合作事项的具体安排,属于意思自治的范畴,可由股东自行协商确定。在不侵害其他利害关系人权益的情况下,法律不应禁止有限责任公司股东关于合作事项的具体安排。




《公司法解释二》第五条规定“人民法院审理解散公司诉讼案件,应当注重调解。当事人协商同意由公司或者股东收购股份,或者以减资等方式使公司存续,且不违反法律、行政法规强制性规定的,人民法院应予支持。当事人不能协商一致使公司存续的,人民法院应当及时判决。经人民法院调解公司收购原告股份的,公司应当自调解书生效之日起六个月内将股份转让或者注销。股份转让或者注销之前,原告不得以公司收购其股份为由对抗公司债权人”根据该条规定,在协商一致的前提下,可由公司回购股权。如此即可认为公司回购股权是存在法律上可行的操作路径的。在公司回购股权后,可选择减资注销或转让股权。




综上,《公司法》第七十四条规定不是效力性强制规定,公司与股东可约定股权回购条款。




二、公司回购股权于资本维持原则的冲突与处理


资本维持原则是公司制度的基本原则之一。鉴于公司为独立的法人主体,公司应当与股东的财产做出明确的区分。一方面这是股东以其出资额承担有限责任的应有之意,另一方面也是法人人格独立的必然要求。股权虎沟势必导致公司整体资产的减少,需要平衡股东权益与债权人的利益。




公司回购股权,意味着公司以其自有财产向股东支付对价。股权回购后股东不再享有相应的权益,该部分股权对应的权益不再进行分配,也不享有表决权。有观点称公司回购股权后,股东不享有相应的权益,公司的权益并未减少,与股东抽逃出资截然不同。笔者认同该观点所称股权回购与抽逃出资法律性质不同,但对于债权人而言,股权回购的确减少了公司整体资产,对债权人的权益有所影响。




公司回购股权后的处理方式大致可分为三种,将该股权转让给第三方股东,自行持有、或者进行减资注销。在《公司注册资本管理规定》第十二条中规定,有限责任公司根据《公司法》第七十四条规定收购股东股权的,应当依法办理减少注册资本变更登记,即按照《公司法》七十四条规定回购股权的,需要办理减资。即股东应当在办理减资后,根据公司减资的损益情况,分配股东权益。并不当然的取得股权收益,再由公司办理减少注册资本登记。在上述引用的《公司法解释二》第五条规定中明确,公司回购股权后,可转让或减资注销。但对于公司回购股权后长期持有如何处理并无明确规定。如果公司长期持有公司股权,实际造成公司资产减少却未依法履行减资程序,对债权人的权益构成实质性侵害。




三、股权回购对各方权益的影响


目前有限责任公司回购股权后的处理基本可分为三大类,一进行减资,二股权转让,三自行持有。现实中该类问题层出不穷,需要探讨股权回购的各种情形下,债权人的权益如何得到补偿,以此评估股权回购条款的有效性。




基本案情:A公司为有限责任公司,成立于2010年,注册资本为1000万元,股东B出资600万,持股60%、股东C出资400万,持股40%。A公司现有债权人1名,债权金额为200万元。A公司与股东B与股东C约定,截至2015年A公司未能累计实现500万元利润的,A公司应当回购股东B的股权。




假设1:2015年,A公司触发股权回购条款。A公司回购该股权后持有3年时间,未对该股权进行处理。




公司长期持有自身股权期间,股东不再行使股东权利,该部分股东权利实际处于停滞状态。在本例中,公司回购股东B股权后,公司仅股东C履行股东职责,不能做出有效的股东决策,公司的治理体系处于不稳定状态。公司已支付对价给股东B,公司的实际资产处于已减资的状态,公司整体的清偿能力下降,影响了债权人的权益。




鉴于《公司法解释二》中规定“经人民法院调解公司收购原告股份的,公司应当自调解书生效之日起六个月内将股份转让或者注销。股份转让或者注销之前,原告不得以公司收购其股份为由对抗公司债权人”,据此建议参考该规定,公司回购股权后应在回购之日起六个月内对外转让股权或减资,未办理转让的,应当依法进行减资。




假设2:2015年,A公司触发股权回购条款。A公司回购该股权后,进行减资。




根据现有的规定,减资分为两种。一种是为弥补亏损,直接减少注册资本,并不对公司股东进行权益分配,公司整体资产不受影响。另一种是公司减少注册资本,相对应的公司权益,由股东收回。




对于后一种减资,如果公司不能偿还到期债务的,而公司向股东支付对价回购股权的,侵害了公司债权人的权益。按照公司法及破产法的相关规定,股东对公司享有的股东权益是劣后于债权人清偿的,如果股东优先取回股权权益,导致公司偿债能力下降,债权人得到清偿的风险加大,实质上构成对债权人权益的侵害。




根据第一部分的分析,我们可以得出股权回购条款有效的结论。但债权人的利益如何得到保护呢。有观点认为《合同法》规定了债权人可行使合同撤销权,债权人可向公司主张撤销股权回购条款。对此,如果债权发生在股权回购条款签订之后,即公司做出回购股权承诺时,债权尚不存在,公司承诺股权回购并无侵害的权利客体存在,怎么能主张合同撤销权呢?笔者建议,对于股权回购后公司进行减资的,应当在履行完毕法定减资程序后,给予退出股东相应权益,否则股东应在取回的权益范围内对公司债务承担补充清偿责任。




假设3: 2015年,A公司触发股权回购条款。A公司回购该股权后,将该股权转让。




公司回购股权后,可将该部分股权再行转让,该部分转让价格应当遵守市场价格,不得以明显不合理低价转让股权。笔者认为,对于公司回购股权后以不合理低价对外转让的,实质上是减少了公司整体资产,降低了公司的偿债能力。对此债权人可依据《合同法》七十五条规定,行使债权人的撤销权。




公司将股权转让给股东以外的第三方的,应当由股东B、公司及受让股东签订合作协议,约定相关权利义务。




假设4:股权回购后且对外转让未到期出资义务的,原股东是否需对公司未能清偿债务承担责任。




《公司法解释三》第十八条规定“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权,受让人对此知道或者应当知道,公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼,同时请求前述受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。”即如果股东未履行或未全面履行出资义务转让股权的,无论受让人是否知晓,转让方股东均应在未出资范围内对公司债务承担责任。




那么未达到章程规定的出资期限转让出资义务的,是否构成未履行或全面履行出资义务,转让方股东是否需要在未出资及未全面出资义务范围内对公司债务承担补充清偿责任。




《公司法解释三》第十三条第一款规定“股东未履行或者未全面履行出资义务,公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的,人民法院应予支持。“第二款”公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的,人民法院应予支持”,在本条第一款中,对于股东未履行及未全面履行出资义务的,公司或股东可“依法”要求履行出资义务,在第二款中,债权人要求未履行及未全面履行出资义务股东承担责任时,并无“依法”履行的表述。




综合两个条款来看,因股东之间存在合作协议并建立了公司章程,合作协议及章程对股东和公司而言具有合同法上的约束力。所以公司及股东可以根据协议及章程要求未履行或未全面履行出资义务股东履行出资义务。此处的“依法”应当解释为公司与股东之间依据合同法相关规定,仅可对基于各方合意达成的已届出资时限的部分,要求履行出资义务。而对于公司债权人来说,公司注册资本即股东承诺的出资义务。如果股东未履行出资义务,债权人即可要求在未出资本息范围内对公司债务承担责任,即使未届股东承诺出资期限,也不可以此对抗债权人。即未履行或全面履行出资义务的含义,

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